弗莱德·索俄:宪政主义的背景

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  亲戚朋友有曾经三种期望,认为美国人对宪政主义具有独到见解,联系到刚才佩里教授所讲,机会亲戚朋友美国人没办法 象中国人哪样制定一部又一部宪法,在过去的210年中,亲戚朋友美国人没办法 制定任何一部新宪法,你这俩 点对认识美国宪法是非常重要的。后来对我来说,进入今天的讨论的适当措施都在先谈美国宪法,也不要讨论宪政的基本原理。机会亲戚朋友要对宪政的那此最基本原理进行讨论,首没办法 谈论的适当国家都在美国,也不大不列颠联合王国,新西兰和以色列这有另一兩个 国家。

  为那此亲戚朋友要从这有另一兩个 国家溯源宪政主义基本原理呢?这是机会在当今世界上,几乎非要这有另一兩个 国家没办法 有另一兩个 称作成为宪法的单独文件。机会你说歌词 看一遍看大不列颠联合王国,新西兰和以色列这有另一兩个 国家的宪法,没办法 那此国家无法提供一份单独的宪法文件,也没办法 一份特定的老百姓上都都可不可不可以 说出来的宪法文件。尽管没办法 ,亲戚朋友不可后来得出结论说:这有另一兩个 国家没办法 宪法。你这俩 结论是错误的。

  在联合王国,众所周知的是,没办法 女王陛下签字,议会立法不得生效。但另外有另一兩个 众所周知的事实是,女王陛下在否认法律后来,不得机会她对法律的内容有不同意见而拒绝否认。讲到这儿,我人太好有趣,假若亲戚朋友也人太好有趣的是,在大不列颠联合王国,亲戚朋友都知道:机会女王拒绝否认议会通过的法律,每有另一兩个 人,机会几乎每有另一兩个 人前会认为女王违宪,即使英国没办法 一部成文宪法,亲戚朋友还是认为女王曾经作违反了宪法。同样,在大不列颠联合王国,机会议会制定的法律规定,机会老百姓与政府各执一端,便可将老百姓关进监狱,亲戚朋友会认为曾经的议会立法违宪。机会,几乎不容质疑的是,所有这有另一兩个 国家都坚信:老百姓的言论自由和出版自由是政府与老百姓之间达成的三种不成文的宪法惯例(Constitutional Understanding),即使没办法 一部成文宪法明白地写着那此权利。

  英国宪法的上述事实我没办法 乎 们,回答那此是宪政的现象报告 实际上是要回答三种深刻的法律理论。宪政都在一部成文宪法,理解宪政的更恰当的措施是将宪法视为一整套牢固的惯例。(Understanding)理解你这俩 整套惯例的最好措施是将那此宪法惯例看作是对处于第一等级序列(First-Order)的政治决策进行限制的第二等级序列(Second-Order)中的一系列限制性规范。意即根据那此范围更为广泛、意韵更为深刻,我称之为第二等级序列的限制性规范为背景进行判断,即使眼下看来正确的政治决策仍有机会是错误的。

  现在,我要我暂时将上述有另一兩个 国家撇在一边,机会实际上不再谈论这有另一兩个 国家。我将亲戚朋友的思路带到这有另一兩个 国家,也不为了从概念上将宪政原理与叫作宪法的成文文件进行区分。尽管宪宪政原理与成文宪法是不同的,但实际上当今世界上任何有另一兩个 国家,除了我在顶端提到的有另一兩个 国家,亲戚朋友都认为将宪法惯例固定下来的最好措施是将亲戚朋友写在有另一兩个 单独的文件之中。我认为有趣和重要的是:在过去10-15年中,世界上处于宪政转型的国家中没办法 有另一兩个 国家效法大不列颠、新西兰、以色列模式,尽管那此国家的不成文宪法模式能恰当运作,那此国家都都可不可不可以都都可不可不可以 列入恰当意义上的民主社会。非洲、亚洲、东欧机会前苏联的共和国都选着 了成文宪法道路。

  后来,机会将我顶端讲的与亲戚朋友已知的近现代以来中国及一点国家拥算是数宪法曾经的事实对照起来进行分析,亲戚朋友上都都可不可不可以 首先得出曾经有另一兩个 结论:对宪政文化来说,一部单独的成文宪法是未必要,即使有一部曾经的成文宪法,也是过高 的。

  为那此在世界上一点地方国家,仅仅有一部成文宪法尚非要称其为宪政主义国家呢?为那此那此国家的成文宪法非要成为第二等级序列的牢固的限制性规范从而都都可不可不可以限制第一等级序列的政治决策呢?为了进一步进行亲戚朋友的讨论,现在有必要引入“法院”你这俩 词。在此,我引入荷兰你这俩 国家作为例子,尽管我在此谈论的未必局限于荷兰有另一兩个 国家,在三种程度上,我要我涉及“西欧”国家,涉及瑞士、涉及比利时。所有那此国家都在成文宪法。后来,在那此国家,机会处于违宪,亲戚朋友无法向法院“求助”。荷兰都在一部成文宪法,顶端清楚地写着那此事情政府不许做,后来,机会政府犯规,没办法 任何人有能力去法院改变政府的行为和决定。这是机会在荷兰,即使有成文宪法,宪政主义机会对政府的牢固的限制性规范的作用措施也如同大不列颠、新西兰、以色列这有另一兩个 国家一样。即在荷兰处于着一点宪法惯例,那此宪法惯例写在宪法之中,亲戚朋友广泛认同那此宪法惯例,那此宪法惯例是不可违反的,机会违反那此宪法惯例,在政治上是不可想象的,即使亲戚朋友无法向法院求助。

  当然,更为常见的是,美国宪政模式是当今世界上有另一兩个 正在增长上升的模式。后来,归根到底,所谓美国宪政模式的成文宪法是指机会成文宪法被违反了,会有有另一兩个 法院出来否认宪法被违法了。后来,尽管美国解释成文宪法的法院上都都可不可不可以 说政府行为是违宪的,后来是非法的和无效的,后来对宪政文化的处于来说,还前要更多的次要。假若当公众广泛地相信政府前要按照法院所说去作为或不作为的后来,整个宪政文化形状才算处于。在美国宪政文化中,政府不遵守法院判决同样是政治上不可接受的,后来也是不可想象的。尽管法院没办法 军队可供调遣,无法使用警察力量,也没办法 任何强大的能力去实施判决。在这方面,美国在21世纪处于了有另一兩个 最重要的未必属于宪法判例的宪法事件。

  第有另一兩个 事件处于在1957年,美国最高法院否认“不同种族不同公立学校”制度违宪。机会它违反了宪法第14条修正案的平等保护条款。当时有亲戚朋友反对最高法院的你这俩 判决。亲戚朋友认为这是“坏宪法”和“坏政治”。其中之一是广受阿肯色州人民支持的该州州长。曾经是当时的美国总统艾森豪威尔将军。后来当阿肯色州试图抵制最高法院的判决,尝试不遵守最高法院的判决时,艾森豪威尔将军却命令军队进入阿肯色州,强制执行了最高法院的判决,尽管他自己也不同意最高法院的你这俩 判决。

  第兩个宪法事件都在之类性,你说歌词 更著名,你这俩 事件也不1972-1974年的水门事件。你这俩 事件是最高法院披露出来的有另一兩个 丑闻事件的有另一兩个 部份。最高法院下令当时的美国总统尼克松交出涉案的文件和录音带。一俟法院下令,在非要24小时之内,尼克松便通过他的律师指出:他不让遵从法院命令。尼克松你这俩 政治上孤注一掷的做法引发了公众强烈抗议。尼克松被迫立即否认他将遵守最终强迫他下台的法院命令。

  总结以上有另一兩个 例子提供的教训并结合英国、新西兰、以色列的情况表,上都都可不可不可以 看一遍:宪政主义作用怎么可不可不可以,最终取决于公众对宪政主义的接受程度。后来宪政主义非要产生公众接受。宪政主义前要处于有另一兩个 作为背景的,大众化的、公共接受的限制政府权力的观念作为条件,前要亲戚朋友相信那此限权观念应该得到贯彻实施。

  今天我在此谈论的宪政主义通常被认为与20世纪有另一兩个 最伟大的法律理论家的思想相联系。这有另一兩个 法律理论家有另一兩个 是奥地利人汉斯·凯尔森(Han Kelsen )曾经是英国人哈特(H.L.AHart)。这两人的最深刻的思想洞察是:法律的基础都在法律的,法律赖以建立的基础是都在法。法律赖以建立的基础是经验政治以及社会、文化上对法律统治的接受。

  现在,一旦亲戚朋友更多地明白了宪政实际上怎么能一回事,美国模式在当代世界便显得不没办法 很糙重要的了。人太好在美国、加拿大以及世界上一点一点国家,宪法是靠最高普通法院实施的,但美国模式仍然是处于上升态势的没办法 来太久见的和稀有的模式。

  当今世界上处于主导地位的模式是“宪法法院模式”,它源于德国。你这俩 模式机会被大部份东欧国家、大部份前苏联共和国以及非洲国家接受。你这俩 模式的特点是:宪法法院的唯一工作是解释宪法。采取你这俩 模式的理由之一是:人太好宪法是国家的最高法律,后来同样重要的是前要承认宪法到底都在普通的法律,它的解释除了前要解释普通法律所前要的技能外,还有更高的要求。宪法的解释涉及到经济、哲学、政治等一系列更深刻的现象报告 ,那此现象报告 从只前要普通技能的法律解释强度看难度较高,后来,前要设立单独的法院来对宪法进行解释。

  假定亲戚朋友在此聚会的有另一兩个 目的是讨论宪法转型,没办法 ,注意下面我要我描述的宪法之间的不同是十分重要的。美国宪法有8,000字;南非宪法有为宜105,000字;巴西宪法有1400,000字。宪法文本长度的戏剧性的差异大部份是由立宪时的环境造成的。有120年历史的美国宪法是由5兩个富足的男性白种基督徒关在房间里写出来的,不仅没办法 ,那此立宪会代表还需发誓保密。每当那自己抛弃这所房子,亲戚朋友得接受武装警卫的检查,以确认亲戚朋友没办法 随身挟带出任何便条和宪法草案条文。相较之下,南非宪法则几乎是在电视上制发明家 者来的,尽管你这俩 说法一点夸张。机会立宪过程有经验教训话语,亲戚朋友从南非和巴西立宪中上都都可不可不可以 看出:机会一部宪法是公开制定的,各派政治力量在政治上是十分容易将自己的东西装进去宪法的。上都都可不可不可以 曾经说:机会一点政治力量想在宪法中加入一点东西,没办法 亲戚朋友便上都都可不可不可以 轻而易举地把它放上。曾经做的后果之一是宪法变得没办法 长。对我来说,当亲戚朋友思考宪政转型的后来,在我看来,非常容易犯的有另一兩个 错误是,往往急切地把时间花在新宪法应该写些那此内容你这俩 现象报告 上,而对立宪时的环境怎么可不可不可以则没办法 花足够的时间予以考虑,后来对立宪程序运行的重视也过高 的。

  下面我要我来谈一点关于宪法的内容方面的现象报告 。迄今为止,我所读到的有关中国宪政思想和益国宪政转型的东西大部份是关于政府的性质和转型方面的。当代世界国家立宪提供的教训更多的都在来自于美国,也不来自于世界上的一点一切国家,那此国家在立宪时面临着要诸如国家身份和国家性质认同曾经一点最基本的政治分歧曾经一点棘手的现象报告 。这方面最好例子都在美国,也不加拿大。加拿大的最根本的现象报告 是“语言现象报告 ”。算是魁北克是加拿大的一部份?机会魁北克与加拿大分成有另一兩个 国家机会是有另一兩个 国家?算是加拿大讲英语的国民上都都可不可不可以 将亲戚朋友的意志置于讲法语的国民意志之上?(讲法语的国民亦然)那此现象报告 在宪法术语中很好地规定什么时候?亲戚朋友从加拿大立宪中过程中得到的有另一兩个 教训是相同的,这也不在今天一再强调的主题的再现:机会魁北克不服从新的宪政转型,加拿大的宪政现象报告 最终会发展到究竟是“使用强力”和“使用基础性的政治意愿”曾经的复合现象报告 上。

  当我从远距离观察中国和益国的宪政转型现象报告 时,我目前忧虑的现象报告 是亲戚朋友草率地花费没办法 来太久的时间在宪法上,似乎认为宪法三种的改变会带来政治意愿的转变,都都可不可不可以改变政治文化、改变政治惯例,将宪政转型看作政治转型诱因,而都在政治转型的结果。尽管没办法 ,宪政转型还是具有重要目的,套用经济学家的有另一兩个 术语也不:宪政转型三种信号作用(Singnaling Effect)。机会宪政转型有机会向世界发出政治惯例转型的信号,即使政治惯例没办法 改变,宪政转型的信号都都可不可不可以在国际上带来反馈机制,从而带来一点政治转型的“压力”机制,一点国际惯例(International Understandings)也机会后来会产生作用。

  在今天的演讲的结速,我也不过,在过去的15年中,世界上的宪政转型国家没办法 有另一兩个 效法大不颠联合王国,新西兰和以色列,那此国家不紧跟大不列颠联合王国的宪政模式的理由都在机会英国的宪政模式较美国的宪政模式糟糕,都在机会新西兰的宪政模式比德国的坏,这是机会,借用经济学家的术语说是,在宪政转型过程中,亲戚朋友看一遍了“羊群行为”。大多数国家有不断增加的“欲望“你说歌词 在此使用你这俩 词不正确,亲戚朋友认为:有一部宪法、或三种之类的宪法、机会将宪法的一点规定付诸实施,那此都在作为国际社会成员分子前要具备的条件。

  在我看来,中国的宪政转型将处于在,后来非要处于在那此掌权者意识到机会不作为国际社会的一部份将是不可接受的的情况表之下。亲戚朋友现在的时代机会临近曾经有另一兩个 关键点上---由有另一兩个 独立的司法机关实施成文宪法被看成是作为国际社会成员资格的必要条件。我要我目前司法独立作为国际社会成员资格的条件机会较为普遍地被接受了。剩下的那此没办法 成为国际社会成员的国家要做的事情则取决于亲戚朋友想成为机会前要成为国际社会成员的欲望程度。

  日本在19世纪40年代末,南非在90年代,都渴望融入国际社会,都在经济发展的前要,后来亲戚朋友最后走向了宪政。另一本人认为日本是机会有麦克阿瑟的帮助才实行了宪政。后来南非没办法 麦克阿瑟的帮助也做到了,这是机会南非渴望与国际接轨。后来中国假若有经济、政治、文化发展的强烈要求,有希望融入国际社会的压力,中国也应上都都可不可不可以 实现宪政。南非是有另一兩个 很好向宪政文化转型的模式。

  我的结论是:宪政主义的背景是宪政主义前要关注的最深刻的现象报告 。

  作者简介:哈佛大学教授

本文责编:jiangxl 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 政治学 > 政治学演讲稿 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/524400.html 文章来源:中国政治学网